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      合同糾紛
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      丁XX、王XX訴張XX建設工程施工合同糾紛(二)

      發布人:重慶律師吧     發布時間:2016-06-06 23:56:57

      承接上文:

      根據《合伙承攬工程合同》、《總承包內部合作協議書》的約定,均能體現原告和劉X出資到該工程中的性質是投資,所以款項性質就是投資款。且原告在2014年12月26日向XX市中級人民法院起訴,要求張XX、甘肅XX投資發展有限公司、XXXX(天津)建設工程有限公司甘肅分公司對XX新區綜合市場35號3、4、5區房建工程進行結算,并要求支付工程款和投資款等等。依據該民事起訴狀,原告清楚的陳述了與第三人劉X合伙,從20144月開始現金投資,本案訴求中的XXX萬元,就是原告自述的現金投資款。2015年4月13日,原告等人又向XX市中級人民法院撤訴。現在原告又將該款項以保證金的名義向重慶市XXX區人民法院起訴,屬于先后矛盾,與事實不符。

      三、原告并不是涉案工程的實際是工人,而是與第三人劉X之間存在合伙關系的合伙人。

      建設工程的實際是工人是指工程承包或者轉包、違法分包合同的簽約人,并且實際投入資金、建筑材料和勞動力等從事工程施工的最后程序的人。但是,原告只是和第三人劉X之間存在合伙關系,并非涉案工程的承包或者轉包的合同當事人,當然不是實際施工人。《總承包內部合作協議書》中明確約定:甲方原勞務班組、水電班組不得更改,由乙方全部安排工作。事實上,涉案工程的具體施工人員全部為被告張XX的原有人員,原告只是因與劉X存在合伙關系,以合伙人身份參與項目而已。

      四、原告單方面終止合伙協議的履行,給投資項目建設造成巨大損失。原告與劉X合伙以后急功近利,一旦遇到發包方未如期支付進度款時,就不顧項目建設,單方面終止合伙協議,造成了巨大的經濟損失。原告等人作為成年人,對投資的風險十分清楚明白,投資行為本身就帶有風險性,任何投資有盈利也會有虧損。在工程未結算的情況下,原告等人急切的要求被告和劉X付款,現在又編纂事實,以保證金的形式要求被告付款,屬于惡意訴訟,應當駁回其訴訟請求。

      綜上,被告張XX與原告之間不存在任何合同關系,原告將被告作為被告不適格。且訴爭XXX萬元,是投資款,而非保證金,原告的訴求既無客觀事實予以支撐,也無法律依據,應當駁回原告的訴求。
       
         代理人:
       
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